ТЕМА 2. ПРАВОВОЕ ПОНЯТИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (МЕЖДИСЦИПЛИНАРНЫЙ И ПРАВОВОЙ АСПЕКТЫ)

2.1. Понятие и признаки предпринимательства

Глубокие изменения, произошедшие в 80—90-е годы XX столетия в экономической деятельности страны, привели к активизации и легализации предпринимательства.

Первым ученым, разработавшим концепцию предпринимательства, является Ричард Кантильон, который под предпринимателем понимал человека, действующего в условиях риска (1725).[1] Можно утверждать, что Р. Кантильон является родоначальником тезиса о понимании предпринимателя как хозяйствую­щего субъекта, принимающего на себя обязанность несения различных рисков из-за неопределенности исхода экономической деятельности. Р. Кантильон отличал функцию представления капитала от предприни­мательской функции.

Термин «предпринимательство» ввел в научный оборот примерно в 1800 году французский экономист Ж.-Б. Сэй. Он писал: «Предпри­ниматель перемещает экономические ресурсы из области низкой про­изводительности в область более высокой производительности и при­быльности». [2]

Первым российским автором, исследовавшим предпринимательст­во, называют И.Т. Посошкова, издавшего в 1724 году свой знаменитый труд «Книга о скудости и богатстве».[3] Об этом же свидетельст­вуют и другие работы, посвященные экономической истории России.[4]

В западных странах в настоящее время предпринимательство характе­ризуется как особый, новаторский, антибюрократический стиль хозяйство­вания, в основе которого лежит постоянный поиск новых возможностей, ориентация на инновации, умение привлекать и использовать для реше­ния поставленной задачи ресурсы из самых разнообразных источников. На наш взгляд, такой подход имеет важное значение для развития предпринимательства и в нашей стране. Но следует подчеркнуть, что для создания и развития своего предприятия предприниматель должен «ис­кать» источники ресурсов на основе действующего законодательства.

Американские ученые профессора Р. Хизрич и М. Питере,  дают следующее определение предпри­нимательства: «Предпринимательство — это процесс создания чего-то нового, обладающего ценностью; процесс, поглощающий время и силы, предполагающий принятие на себя финансовой, моральной и социаль­ной ответственности; процесс, приносящий денежный доход и личное удовлетворение достигнутым». И далее авторы пишут, что жизнь челове­ка, который решает начать собственное дело, полна надежд, разочарова­ний, беспокойств и упорного труда. Р. Хизрич дает наиболее краткое определение сущности предпри­нимательства: это — процесс создания чего-то нового, что обладает сто­имостью.[5]

Таким образом, предпринимательство как процесс, включает поиск новых идей, по­становку целей, их оценку и воплощение в новом предприятии, превра­щающем идею в конкретный результат.

Предпринимательство представляет собой сво­бодное экономическое хозяйствование в различных сферах деятельнос­ти (кроме запрещенных законодательными актами), осуществляемое субъектами рыночных отношений в целях удовлетворения потребнос­тей конкретных потребителей, общества в товарах (работах и услугах), для получения прибыли (дохода), необходимой для саморазвития собствен­ного дела (предприятия) и обеспечения финансовых обязанностей пе­ред бюджетами и другими хозяйствующими субъектами — кредиторами. Предпринимательство — это принципиально новый тип хозяйствования, базирующийся на инновационном поведении собственников предприя­тия, на умении находить и использовать идеи, воплощать их в конкрет­ные предпринимательские проекты. Предпринимательство — это, как правило, рисковое дело, но тот, кто не рискует, не может, в конце концов добиться успеха. Но риск риску рознь. Предприниматель, прежде чем решиться на создание собственного дела, должен произвести тщательные расчеты и обладать определенной инту­ицией, хорошо знать предполагаемый рынок сбыта и конкурентов. По мнению С. Э. Жилинского,[6] у пред­принимательства в России есть будущее при условии учета, в том числе в пра­вовом регулировании, многоаспектности ее прямых и обратных связей с обще­ством. Предпринимательство рассматривается и 1) как экономическая категория, и 2) как метод хозяйствования, и 3) как тип экономического мышления. В качестве экономической категории эта деятельность подразумевает наличие определен­ного объекта (на что она направлена) и субъекта (кем она осуществляется). Л.Ш. Лозовский отмечает, что эффективность предпринимательской деятельно­сти следует оценивать исходя из таких сводных показателей, как прибыль и рентабельность, а также ее социального значения - удовлетворение потребно­стей конкретных слоев, групп людей, организаций, а с другой стороны, без­вредность процессов изготовления и потребления предпринимательского про­дукта, в том числе и для окружающей среды.[7] Как метод ведения хозяйства предпринимательство предполагает, прежде всего, инициативность и самостоя­тельность принимаемых субъектом решений, направленных в конечном итоге на получение прибыли. Как тип экономического мышления подразумевается совокуп­ность взглядов и подходов, теорий, которые овладевают сознанием масс в каче­стве руководства к действию - осуществлению предпринимательской деятель­ности.

Как пишет С. Жилинский, предпринимательство ассоциируется с понятиями сделать что-то новое, придумать что-то новое или улучшить уже существующее. Оно связано с понятиями «динамизм», «инициатива», «смелость» и высвобождает в обществе тот потенциал, ко­торый многие интересные идеи превращает в реальность.[8]

Деятельность в сфере предпринимательства может быть признана предпринимательской, если она соответствует признакам, закрепленным в законодательстве. Такими признаками являются:

1)           самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности;

2)           рисковый характер;

3)           систематический характер деятельности;

4)           легализованный характер;

5)           цель - получение прибыли;

            6) осуществление в форме: пользования имуществом, продажи товаров, вы­полнения работ или оказания услуг;

        7) субъект - лицо, зарегистрированное в качестве предпринимателя в установленном законом порядке.

Среди отмеченных признаков, содержащихся в легальном определении предпринимательской деятельности, необходимо раз­личать общие (родовые), присущие любой свободной (частной) дея­тельности, в том числе предпринимательской (это ее самостоятель­ный и рисковый характер), и специфические признаки предприни­мательской деятельности (это ее направленность на систематическое извлечение прибыли и необходимость государственной регистра­ции). Следует подчеркнуть, что признак государственной регистра­ции не является внутренне присущим самому понятию предприни­мательской деятельности, это юридический (формальный, внешний) признак, требование, предъявляемое к предпринимательству со сто­роны законодателя.[9]

Самостоятельность предпринимательской деятельности означает сво­боду в выборе направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимость беспрепятственного осуществления прав, обеспечения нарушенных прав, их судебную защиту. Предпри­ниматель действует по своей воле и в своем интересе. Он свободен и автономен в установлении своих прав и обязанностей на основе дого­вора, в определении любых, не противоречащих законодательству ус­ловий договора. Самостоятельность предпринимателей выражается также в личном риске и личной имущественной ответственности. От­ветственность предпринимателя является повышенной. На него возла­гаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях, кроме непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Это основные начала частноправового (гражданско-правового) регу­лирования предпринимательской деятельности.

В то же время деятельность предпринимателя может быть ограни­чена определенными рамками. Его права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это не­обходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравствен­ности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 1 ГК РФ). Это основные начала публично-правового регулирования предпринимательской де­ятельности. С этих позиций создается режим правового регулирования предпринимательской деятельности на основе гармоничного сочета­ния публичных и частных интересов.

По причине вероятностного характера рыночной экономики пред­принимательство неизбежно связано с риском. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск — следующий квалифи­цирующий признак предпринимательской деятельности.

Термин «риск» (risco) в переводе на русский язык означает «скала», или «отвесная скала». Испанские и португальские мореплаватели и рыбаки этим словом обозначали опасность, которая угрожала их ко­раблям. В этом значении — «опасность» или «угроза опасности» — слово «риск» укоренилось в русском языке. Именно в смысле опаснос­ти, страха, угрозы, связанных с неизбежностью несения невыгодных материальных последствий, слово «риск» в специальном его значении используется в праве.

Для риска характерна ситуация, отличающаяся большей или меньшей степенью неопределенности результатов. Рискующий предпринима­тель при решении каких-то задач не в состоянии однозначно предви­деть — добьется он успеха или нет, получит он прибыль или понесет убыток. Чем выше степень риска, тем больше шанс на получение вы­соких прибылей. Большой успех без риска в предпринимательской де­ятельности — явление чрезвычайно редкое, если это возможно вооб­ще. При этом следует подчеркнуть, что категорию предприниматель­ского риска не следует путать с добросовестной некомпетентностью. При наступлении неблагоприятных последствий в последнем случае они являются результатом не рискованной деятельности, а следствием недостаточности знаний в той или иной сфере предпринимательской деятельности. В количественном отношении риск пред­стает как разница между ожидаемым эффектом от реализации реше­ния, выбранного в условиях заданной неопределенности ситуации, и эффектом, который мог быть получен, если бы решение принималось в условиях определенности.[10]

Признак систематичности свидетельствует о том, что данная деятельность осуществляется в течение длительного периода с известной повторяемостью выполняемых действий.  При этом конкретные фактические действия, составляющие содержание предпринимательской деятельности, характеризуются целенаправленностью в достижении конкретного конечного предпринимательского результата. В материальном плане это выражается в пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ или оказании услуг. Важно также, чтобы эти конкретные фактические действия были направлены именно на  получение прибыли, а не являлись просто использованием для личного потребления указанных благ (ст. 209 ГК РФ). При осуществлении предпринимательской деятельности не всегда действуют количественные критерии, используемые для характеристики систематичности в других отраслях права, в частности в уголовном и трудовом. Например, одно на­рушение трудовой дисциплины, или совершение действий, подпадающих под объективную сторону конкретного преступления, — это не система, а два и более — это система. Поэтому в учебной литературе совершенно правильно утверждается, что «сис­темность операций нужно толковать как их единство, неразрывность, охваченность одной целью».[11]

Таким образом, систематичный характер деятельности предпринимателя предполагает осуществление таковой посредством совершения ряда однородных целенаправ­ленных действий, составляющих собой единое целое. Данный процесс характе­ризуется постоянством и длительностью осуществления операций.

К признакам предпринимательской деятельности в литературе также  относят и ее легализованный характер. Речь идет о необходимости ре­гистрации в соответствующих государственных органах в качестве предпринимателя: юридического лица или в качестве индивидуального предпринимателя либо главы крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 23 ГК РФ).

Государственная регистрация — важный момент становления ста­туса предпринимателя. Но она не является сущностным признаком предпринимательской деятельности. Это, скорее всего, условие закон­ного (надлежащего) предпринимательства. Предпринимательская де­ятельность иногда ведется и без государственной регистрации. В таком случае закон установил четкое правило: гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им  при этом сделок на то, что не является предпринимателем. К таким сделкам суд может применить специальные правила, установленные в  ГК РФ для обязательств, связанных с предпринимательской деятель­ностью (ст. 23 ГК РФ). Речь идет о повышенной юридической ответствен­ности предпринимателей согласно, например, п. 3 ст. 401 ГК РФ.

Получение прибыли – основная цель предпринимательской деятельности. Прибылью считается экономическая прибыль, т.е. выручка предпринимателя, уменьшенная на сумму внешних и внутренних из­держек, но это понятие корректируется качественными и количествен­ными нормативами, которые на разных этапах отражают то или иное отношение государства к предпринимательству.

Следует отметить, что конструкция легального определения пред­принимательства говорит не только о фактическом получении при­были, что презюмируется.  Речь идет о направленности деятельности на систематическое получение прибыли. Следовательно, прибыли может и не быть в результате такой деятельности, но она будет при­знаваться предпринимательской со всеми вытекающими отсюда по­следствиями.

С. В. Игнатьева применимо к деятельности предпринимателя выделяет две стороны: индивидуальную и об­щественную. Первая сводится к получению максимальной прибыли за счет продажи своей продукции или оказания услуг. С другой стороны, успешность и прибыльность предпринимательской деятельности пределяется состоянием общества, удовлетворением его потребностей.[12] Бесспорно, лицо, вознамерив­шееся заняться бизнесом, будет прикладывать максимальные усилия по увели­чению имеющегося капитала. Мерой успеха и стимулом в деятельности пред­принимателя является его прибыль.[13]

Формы осуществления предпринимательской деятельности, перечислен­ные законом, естественно, не могут охватить всего многообразия ее проявле­ний. Однако в этом и нет необходимости. Имеет значение констатация факта, что предпринимательская деятельность - это активная деятельность, которая влечет изменения окружающего мира в интересах людей.[14]

Системати­ческое получение прибыли предпринимателем достигается от пользо­вания имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Перечень направлений и сфер предпринимательской деятель­ности в ГК РФ сформулирован как исчерпывающий. В рыночной эко­номике направления и сферы предпринимательской деятельности оп­ределяются, прежде всего, потребностями рынка. Востребованность рынком того или иного вида, направления и сферы предприниматель­ской деятельности будет, несомненно, реализована предпринима­телем.

В то же время только такую деятельность следует признавать предпри­нимательской, которая осуществляется лицами, официально зарегистрирован­ными в этом качестве. Прохождение процедуры регистрации придает легаль­ность производимым операциям. Таким образом, государство радеет за откры­тость экономических процессов, всячески поощряя официально зарегистриро­ванных субъектов предпринимательства.

Таковы легальные признаки и условия предпринимательской дея­тельности.

В литературе нередко формулируется еще несколько признаков, присущих предпринимательской деятельности, не указанных в легаль­ном определении предпринимательства. Прежде всего, называется про­фессионализм предпринимательской деятельности, собственная ответст­венность предпринимателя, реже новаторский, инновационный ха­рактер предпринимательской деятельности.

Однако многие виды деятельности могут осу­ществляться только и исключительно на профессиональной основе. Без соответствующих знаний, навыков, квалификации и опыта это просто невозможно. В таких случаях закон требует наличия соответст­вующего образования, удостоверяемого дипломом об окончании учеб­ного заведения (банковская, медицинская деятельность, водители раз­личных видов транспорта и др.). Для занятия некоторыми видами предпринимательской деятельности требуется сдача квалификацион­ных экзаменов (арбитражный управляющий, профессиональный участник рынка ценных бумаг и др.).

Рассмотренные признаки предпринимательской деятельности, раскрывающие ее сущность как уникального социально-экономи­ческого феномена, в совокупности дают возможность квалифици­ровать соответствующую деятельность именно как предприниматель­скую.